【原创】文/汐溟

若两个自然人合作投资电影，明确排除借款的合意，一方负责出资，另一方不出资但负责投资，仅约定若有利润另行协商分配比例，在双方信任基础丧失，合作关系破裂时，出资的一方如何要求另一方返还投资？

基本案情如下：甲乙双方系朋友关系。乙为资深电影投资人，在电影行业深耕多年，颇具资历和资源，所投电影盈利者居多。甲为电影行外人。2018年，甲与乙口头协商，一起合伙投资电影。甲出资，乙投资，如有盈利，双方再协商如何分配。后甲向乙转账1000万元。乙称以100万元投资一部电影，因影片未上映，盈亏未知。但乙未向甲出示投资该部电影的合同及相关支付凭证。经甲催要，乙也未提供。此后两年的时间里，乙并未再投资其他电影。甲要求乙继续投资电影，乙也未回应。后乙失联。甲希望乙能退还剩余900万元投资款。问题为：甲以何种方式可要求乙返还900万元投资款？

首先，甲要求乙返还900万元投资款，甲对乙所主张的系请求权。“请求权的第一层含义是旨在获得某种特定的给付的要求。他人可以请求这种给付。至于该他人实际上能否获得其希冀的给付，则是另外一回事（德 迪特尔·梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，67页）。”显然，甲要求乙返还投资款的权利性质具有请求权的典型特征。

其次，分析甲对乙所享有的系何种请求权。我国《民法典》第464条规定，“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”韩世远教授认为，“我国民法上的合同，是指平等主体之间以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的具有法律约束力的合意”、“真正的合同，是那些受法律保护而具有法约束力的合意（韩世远：《合同法总论》第四版，法律出版社，第6页）。”甲乙双方对合作投资电影形成合意，意思内容主要包含对盈利分配及权责的约定，设立了民事权利义务关系，因此，甲乙之间形成合同关系。甲对乙可基于合同关系行使请求权。

再次，甲乙之间形成何种合同关系，此为认定的难点。就案情而言，较符合个人合伙的特征。按当时有效的《民法通则》第三十条的规定，“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实务、技术等，合伙经营、共同劳动。”该案中，甲负责出资，乙不出资，但负责投资其实是提供劳务，共同从事电影投资事业。而《民法通则》相关司法解释规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。乙虽然不负责出资，但其基于自己的知识和经验负责投资电影，实际上是提供技术性劳务，更为重要的是，尽管双方并未约定具体的利润分配比例，但也约定在盈利时一起分享收益，因此，乙具有合伙人身份，甲乙之间应该具有实际上的个人合伙关系。尽管《民法通则》要求个人合伙应该订立书面协议，即“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”但其相关解释也规定，“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”甲乙之间虽无书面协议，也未办理相关登记，但约定了出资和提供技术性劳务，也约定了在盈利下的盈余分配，事实上形成共享利益、共担风险的合意，具备合伙的实质要件。至于两个以上无利害关系的人证明，属于证据层面的问题，对实体法律关系认定的影响较小。故而，甲乙之间应成立个人合伙关系。

第四，基于个人合伙，甲应如何要求乙返还剩余900万投资款？首先，应解除合伙关系。合伙关系的基础是合伙协议，合伙协议若未解除，合伙人不得主张清算合伙财产。合伙人若要求分割合伙财产，应以合伙关系终止为前提。故而，甲应先解除与乙的合伙协议。本案中，在长达2年的时间里，合伙协议实际上并未履行，而且，乙无正当理由，甲无法与其取得联系，对其也失去信任，合伙协议事实上也无法继续履行。因此，甲的合同目的已经无法实现，其有权解除合伙协议，终止与乙的合伙关系。其次，清算分割合伙财产。甲自愿放弃对已付100万元出资款的请求权，对其可不作处理。《民法通则》相关司法解释规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，乙并未出资，在合伙期间，其提供的技术性劳务较少，协议长期并未履行，且甲放弃100万元投资款相应资产的分割请求，在此情形下，基于公平精神，乙应向甲返还900万元。

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